據(jù)報(bào)道，女子夢(mèng)夢(mèng)（化名）由于沒(méi)有結(jié)婚證，生產(chǎn)醫(yī)院告知“系統(tǒng)里無(wú)法查詢到其生育登記的信息”，區(qū)醫(yī)保局告知“其非婚生育‘屬于政策外’，衛(wèi)健委不會(huì)將其生育登記信息推送?！边@樣，夢(mèng)夢(mèng)拿不到生育保險(xiǎn)。2021年9月，夢(mèng)夢(mèng)向深圳市鹽田區(qū)人民法院起訴深圳市衛(wèi)健委，走上爭(zhēng)取生育保險(xiǎn)之路，2022年1月28日，該案一審開庭，目前沒(méi)有宣判[1]；該案被稱為深圳首例非婚媽媽起訴衛(wèi)健委爭(zhēng)取生育保險(xiǎn)的行政訴訟案例。那么未婚生育可以享受生育保險(xiǎn)待遇嗎，本文嘗試對(duì)該問(wèn)題進(jìn)行分析。

一、現(xiàn)有司法案例的認(rèn)定

張萌（化名）案被稱為單身媽媽爭(zhēng)取生育保險(xiǎn)第一案，2017年5月，張萌生育其第一個(gè)子女，在此之前，公司一直為其繳納生育保險(xiǎn)，因系未婚生育，未能申領(lǐng)生育保險(xiǎn)金。為此，張萌先后以所在街道辦事處、區(qū)政府，上海市社保中心為被告，提起行政訴訟，該案經(jīng)過(guò)兩個(gè)階段，歷經(jīng)一審、二審、再審，均被駁回訴訟請(qǐng)求，具體情況如下：

（一）第一階段：以街道辦事處、區(qū)政府為被告

2017年7月10日，張萌向街道辦提出申請(qǐng)，要求對(duì)其享受生育保險(xiǎn)待遇計(jì)劃生育情況進(jìn)行審核。2017年7月11日，街道辦要求其補(bǔ)正配偶身份證、配偶戶籍證明及婚姻證明。同日，張萌出具其書寫的情況說(shuō)明，說(shuō)明其于2017年5月生育一子系未婚生育，無(wú)法提供相關(guān)婚姻及配偶材料。2017年7月14日，街道辦對(duì)張萌申請(qǐng)作出不予受理通知。張萌不服，向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議。區(qū)政府于2017年11月30日作出復(fù)議決定，維持街道辦作出的不予受理通知。

2018年4月，法院判決駁回張萌訴訟請(qǐng)求，主要理由為：計(jì)劃生育是基本國(guó)策，國(guó)家建立生育保險(xiǎn)等社會(huì)保障制度是為了促進(jìn)計(jì)劃生育，《社會(huì)保險(xiǎn)法》《上海市城鎮(zhèn)生育保險(xiǎn)辦法》的立法目的及精神亦是促進(jìn)計(jì)劃生育。在現(xiàn)行的計(jì)劃生育制度下，生育保險(xiǎn)待遇的享受有賴于對(duì)計(jì)劃生育制度之遵守，故未婚生育并不符合享受生育保險(xiǎn)待遇的條件。審核機(jī)關(guān)將“準(zhǔn)入”條件予以一定程度的實(shí)質(zhì)審查，并無(wú)明顯不當(dāng)。

（二）第二階段：以上海市社保中心為被告

1．一審、二審情況

2018年1月，張萌向上海市社保中心提出申領(lǐng)生育保險(xiǎn)待遇，因其未提供《計(jì)劃生育情況證明》，且表示無(wú)法進(jìn)一步補(bǔ)全，上海市社保中心經(jīng)審核，于同日作出《辦理情況回執(zhí)》，告知其申請(qǐng)的業(yè)務(wù)不能辦理。張萌于2018年8月向一審法院提起行政訴訟，請(qǐng)求撤銷被訴回執(zhí)，并向其發(fā)放生育保險(xiǎn)待遇。2018年10月，一審法院判決駁回其訴請(qǐng)。張萌提起上訴，2019年2月，二審判決駁回上訴，維持原判。

本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于未婚生育是否符合領(lǐng)取生育保險(xiǎn)待遇的條件。二審法院認(rèn)為，根據(jù)《人口與計(jì)劃生育法》《婚姻法》等規(guī)定，實(shí)行計(jì)劃生育是國(guó)家的基本國(guó)策。公民有生育的權(quán)利，也有依法實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)，夫妻雙方都有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)。國(guó)家提倡一對(duì)夫妻生育兩個(gè)子女。國(guó)家建立、健全基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)和社會(huì)福利等社會(huì)保障制度，促進(jìn)計(jì)劃生育。上海市人民政府為保障母親生育期間的基本生活和醫(yī)療需求，促進(jìn)母親就業(yè)，根據(jù)《勞動(dòng)法》和本市實(shí)際，制定《生育保險(xiǎn)辦法》，屬適用于本市行政區(qū)域內(nèi)的有效依據(jù)。該辦法第13條、第17條規(guī)定，只有計(jì)劃內(nèi)生育的母親才有權(quán)利申領(lǐng)生育生活津貼、生育醫(yī)療費(fèi)補(bǔ)貼，且申請(qǐng)時(shí)需提供人口和計(jì)劃生育管理部門出具的屬于計(jì)劃內(nèi)生育的證明。本案中，上訴人未婚生育一子，街道辦作為人口和計(jì)劃生育管理部門對(duì)其作出不予受理通知，未出具其屬于計(jì)劃內(nèi)生育的證明，且上訴人未提供其他證據(jù)證明其屬于計(jì)劃內(nèi)生育。上海市社保中心依據(jù)《生育保險(xiǎn)辦法》上述規(guī)定認(rèn)定上訴人不符合申請(qǐng)領(lǐng)取生育保險(xiǎn)待遇的條件，并無(wú)不當(dāng)。上訴人主張其符合申領(lǐng)條件，沒(méi)有事實(shí)和左邊法律右邊依據(jù)，本院難以支持。

2．再審情況

收到二審判決后，張萌向上海高院提起再審，主要理由為：原審認(rèn)定事實(shí)不清，生育屬于基本人權(quán)，未婚生育并不違反左邊法律右邊的強(qiáng)制性規(guī)定，其未婚生育并未違反計(jì)劃生育政策，未被征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)，屬計(jì)劃內(nèi)生育。原審適用左邊法律右邊錯(cuò)誤，左邊法律右邊并未規(guī)定必須屬于計(jì)劃內(nèi)生育才可享受生育保險(xiǎn)待遇，其參加生育保險(xiǎn)，依法應(yīng)當(dāng)享受相應(yīng)的待遇，退一步講，其也未違反計(jì)劃生育政策，因此原審應(yīng)當(dāng)適用勞動(dòng)法、社會(huì)保險(xiǎn)法，保障公民在生育時(shí)依法從國(guó)家、社會(huì)獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。

2020年2月，上海高院駁回張萌再審申請(qǐng)，主要理由為：上海市社保中心是生育保險(xiǎn)的經(jīng)辦機(jī)構(gòu)，依據(jù)《生育保險(xiǎn)辦法》等規(guī)定，根據(jù)其他行政機(jī)關(guān)出具的計(jì)劃內(nèi)生育證明等有關(guān)材料以審核申請(qǐng)人是否符合享受生育保險(xiǎn)待遇的條件。換言之，上海市社保中心依據(jù)《生育保險(xiǎn)辦法》第17條規(guī)定，對(duì)張萌提交的申請(qǐng)材料是否齊全、形式是否合法規(guī)范進(jìn)行審核，從而決定是否發(fā)放生育保險(xiǎn)待遇，其并未直接作出張萌是否屬于計(jì)劃內(nèi)生育的行政確認(rèn)。上海市社保中心作為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)，在申請(qǐng)材料不齊全的情況下，依據(jù)《生育保險(xiǎn)辦法》規(guī)定回復(fù)不能辦理，于法不悖。

同時(shí)，上海高院還認(rèn)為，人口與計(jì)劃生育工作體現(xiàn)宏觀人口發(fā)展規(guī)劃與微觀家庭生育計(jì)劃的結(jié)合，公民有生育的權(quán)利，同時(shí)也應(yīng)承擔(dān)社會(huì)責(zé)任?！渡虾Ｊ腥丝谂c計(jì)劃生育條例》（2016修正）第41條第1項(xiàng)規(guī)定，對(duì)違反本條例規(guī)定生育子女的公民，不享受生育保險(xiǎn)待遇。張萌認(rèn)為自己未被征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)，且參加了生育保險(xiǎn)，由此推導(dǎo)自己屬于計(jì)劃內(nèi)生育并應(yīng)享受相應(yīng)保險(xiǎn)待遇，在邏輯上不能成立，且該觀點(diǎn)與現(xiàn)行左邊法律右邊、法規(guī)的規(guī)定亦不相符，在國(guó)家和本市的左邊法律右邊、法規(guī)及政策層面均無(wú)明文體現(xiàn)。當(dāng)然，生育保險(xiǎn)制度作為社會(huì)保障體系中的重要組成部分，與生育女性及其婚姻家庭的生活和發(fā)展息息相關(guān)。對(duì)張萌的訴求,本院表示理解，本院也將深切關(guān)注國(guó)家及本市生育保險(xiǎn)制度的未來(lái)面向和持續(xù)發(fā)展。但就本案而言，張萌的上述主張缺乏相應(yīng)左邊法律右邊依據(jù)，難以支持。

二、實(shí)際生活中的申領(lǐng)情況

（一）張萌案的后續(xù)發(fā)展

在張萌案中，其向上海高院提交了，其他省份已有未婚生育母親享受生育保險(xiǎn)待遇的實(shí)例、支持婚外生育女性享受生育保險(xiǎn)待遇的生效判決，上海高院認(rèn)為，這些材料并非上海市社保中心作出被訴行政行為時(shí)的正式左邊法律右邊淵源，故該案中法院并未支持張萌的請(qǐng)求。

關(guān)于張萌案的后續(xù)，據(jù)報(bào)道[2]，2020年12月28日，上海市民政局印發(fā)了滬民基發(fā)【2020】23號(hào)《關(guān)于市衛(wèi)生健康委“申請(qǐng)享受生育保險(xiǎn)待遇計(jì)劃生育情況審核”事項(xiàng)退出社區(qū)事務(wù)受理服務(wù)中心受理清單的通知》，規(guī)定，根據(jù)市衛(wèi)生健康委申請(qǐng)，經(jīng)研究決定，自2020年12月29日起，“申請(qǐng)享受生育保險(xiǎn)待遇計(jì)劃生育情況審核”退出社區(qū)事務(wù)受理服務(wù)中心受理清單，也就是說(shuō)，申領(lǐng)生育保險(xiǎn)金不再需要出示結(jié)婚證。2021年1月1日，上?！半S申辦”上線了生育保險(xiǎn)申領(lǐng)的線上申請(qǐng)，3月初張萌即申領(lǐng)了生育保險(xiǎn)金。之后，又有多位未婚生育的母親也順利申領(lǐng)了生育保險(xiǎn)金。

（二）實(shí)際生活中的申領(lǐng)情況

根據(jù)本文檢索，支持未婚生育母親申領(lǐng)生育保險(xiǎn)待遇的仍屬于少數(shù)。對(duì)此，可參考DF協(xié)調(diào)志愿者于2020年5月-6月電話調(diào)查了八個(gè)省市的社區(qū)/街道辦事處、醫(yī)療保障局、人力資源和社會(huì)保障局的數(shù)據(jù)[3]。

對(duì)于單身生育（沒(méi)有結(jié)婚證）能否報(bào)銷生育醫(yī)療費(fèi)用，調(diào)查結(jié)果顯示，“不可以”的回答的高達(dá)71.7%；選擇“可以”的僅占21.2%（詳見(jiàn)表四）。得到肯定回復(fù)的集中在遼寧省和上海市，分別是60%和86%，這兩個(gè)省市計(jì)劃生育政策與國(guó)內(nèi)其他城市有別，生育醫(yī)療視同一般醫(yī)療，不需要婚姻證明，不與生育津貼掛鉤，按照醫(yī)保程序報(bào)銷。

表四關(guān)于生育醫(yī)療的電話調(diào)查數(shù)據(jù)

對(duì)于單身生育（沒(méi)有結(jié)婚證）能否報(bào)銷生育津貼（產(chǎn)假工資），調(diào)查結(jié)果顯示，沒(méi)有社保局答復(fù)可以報(bào)銷。部分原因是部分省市的醫(yī)保局統(tǒng)一受理生育費(fèi)用報(bào)銷和生育津貼，社保局不受理生育津貼的申領(lǐng)。在社保局受理申領(lǐng)的省市中（包括湖北省和廣東?。玫椒穸ɑ貜?fù)（詳見(jiàn)表五）。

結(jié)果顯示，除了廣東省（包括深圳市）有成功進(jìn)行生育登記并報(bào)銷生育保險(xiǎn)（包括生育醫(yī)療和生育津貼）的可能，其余地方均不可以，其中上海是特例（沒(méi)有生育登記的手續(xù)）。答復(fù)中不可以的原因均是非婚生育“不符合計(jì)劃生育政策”。而即便是廣東省，也只有58%的回答是可以進(jìn)行生育登記，存在實(shí)踐層面與左邊法律右邊規(guī)定不統(tǒng)一的現(xiàn)象。

表五關(guān)于生育津貼的電話調(diào)查數(shù)據(jù)

三、未盡的結(jié)語(yǔ)

2021年8月20日，新修正的《人口與計(jì)劃生育法》生效，規(guī)定國(guó)家提倡適齡婚育、優(yōu)生優(yōu)育，一對(duì)夫妻可以生育三個(gè)子女，并且取消了社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)。此后，未婚生育是否可以納入計(jì)劃內(nèi)生育的范疇，尚無(wú)明確的依據(jù)。然而根據(jù)國(guó)辦發(fā)(2015)96號(hào)《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于解決無(wú)戶口人員登記戶口問(wèn)題的意見(jiàn)》規(guī)定，非婚生育的無(wú)戶口人員，可以按照隨父隨母落戶自愿的政策，申請(qǐng)辦理常住戶口登記，即按規(guī)定入戶已與個(gè)人生育情況脫鉤，未婚生育的子女可以辦理戶口登記。那么，參保職工享受生育保險(xiǎn)待遇是否也可以與個(gè)人生育情況脫鉤呢，目前尚未可知，有待于國(guó)家和地方做出進(jìn)一步的規(guī)定。

夢(mèng)夢(mèng)案一審尚未宣判，最終的訴訟結(jié)果有待法院作出裁決。值得思考的是，在未來(lái)的生育保險(xiǎn)政策制定中，能否以及如何給未婚生育家庭提供一份保障，如何給未婚生育子女提供一個(gè)平和的成長(zhǎng)環(huán)境。

附注：

[1]見(jiàn)深圳首例非婚媽媽起訴衛(wèi)健委爭(zhēng)取生育保險(xiǎn)，網(wǎng)址

[2]見(jiàn)一線調(diào)查：非婚媽媽的生育保險(xiǎn)金之“戰(zhàn)”2021-04-11看看新聞Knews綜合

[3]見(jiàn)左邊微信公眾號(hào)右邊單身能否享受生育險(xiǎn)？全國(guó)首份調(diào)查報(bào)告發(fā)布！原創(chuàng)DF編輯團(tuán)隊(duì)未來(lái)家Family2021-01-2818:00

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